LET’S SHARE YOUR SHARE

Автор: Ярослав Наконечний, юрист ЮФ Василь Кісіль і Партнери

Напевно кожен чув про розлучення американського мільярдера Джефа Безоса зі своєю дружиною Маккензі Безос. Так от, внаслідок мирової угоди про поділ майна подружжя Маккензі Безос отримала акції компанії Amazon вартістю 35,6 мільярда доларів США.

А як українцям ділити акції іноземних публічних компаній? Читай нижче.

Що таке акція?

Акція – це іменний цінний папір, що посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені законодавством України (ч. 1 ст. 9 Закон України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки» – далі «Закон»).

Закон відносить акцію до цінних паперів, тому потрібно зрозуміти правову природу цінного паперу. Цінний папір – це документ (електронний документ), що посвідчує майнові та інші права його власника, які виникають внаслідок вчинення одного чи декількох правочинів (емісії або видачі цінного папера), та має грошовий вираз (ч. 1 ст. 8 Закону, ст. 194 Цивільного кодексу України).

Оскільки акція є цінним папером, що посвідчує майнові права, а майнові права є майном в розумінні Цивільного кодексу, то майнові права з акції можуть бути спільним майном подружжя.

Поняття «акція» в іноземному регулюванні дещо відрізняється від українського. До прикладу, у Великій Британії акція визначається як частка у статутному капіталі компанії (in the Companies Acts “share”, in relation to a company, means share in the company’s share capital – п. 540 (1) British Companies Act 2006).

Також важливо звернути увагу на той факт, що відповідно до британського правового регулювання, акція є рухомим майном (the shares or other interest of a member in a company are personal property (or, in Scotland, moveable property) and are not in the nature of real estate (or heritage – п. 541 British Companies Act 2006).

На сайті американської комісії з цінних паперів і бірж США (SEC) вказано, що акції це вид цінних паперів, які дають держателю акцій право на частку власності в компанії (stocks are a type of security that gives stockholders a share of ownership in a company).

У підсумку, як в Україні, так і в США та Сполученому Королівстві базове юридичне розуміння поняття «акція» приблизно однакове, але з різним рівнем деталізації визначення.

Пленум Верховного Суду України у постанові № 11 від 2007 року також підтвердив, що акція може бути спільним майном подружжя: «спільною сумісною власністю подружжя, зокрема, можуть бути: (…) акції та інші цінні папери….».

Отже, з аналізу Закону, Сімейного та Цивільного кодексів України, очевидно, що акції, які набуті у шлюбі є спільним сумісним майном подружжя. Таким чином, якщо один з подружжя володіє акцією в українському акціонерному товаристві (далі – АТ), то другий з подружжя має право на поділ цієї акції у рівних долях у встановлений законом спосіб. Але, що саме означає поділ акції у рівних долях та у встановлений законом спосіб?

Способи поділу акцій

«У встановлений законом спосіб» – стандартне юридичне кліше, яке використовують коли немає точної відповіді. Але, не цього разу! Розберемося спершу зі способами поділу акцій в українських акціонерних товариствах.

За загальним правилом, майно, що є обʼєктом права спільної сумісної власності подружжя, ділиться між ними в натурі (ч. 1 ст. 71 Сімейного кодексу України). Але поділити в натурі можна лише подільну річ. У той час як акція є неподільною (ст. 9 Закону). Це означає, що одна акція не може бути поділена навпіл між подружжям. Таким чином, якщо до спільного майна подружжя належить лише одна акція, то вона має бути присудженою комусь одному з подружжя, а інший з подружжя матиме право на компенсацію половини вартості цієї акції або на врахування вартості акції при поділі іншого майна подружжя.

Але, люди рідко купують по одній акції, частіше по кілька, десятками, сотнями чи навіть тисячами. У цих випадках пакет акцій може бути поділений в натурі. Наприклад, якщо дружина набула у шлюбі 100 акцій компанії «Х», то при поділі шлюбного майна чоловік може отримати у власність 50 таких акцій.

З українським правовим режимом базово розібралися. А що з акціями іноземних компаній?

Акції іноземних компаній

Що робити, якщо один з подружжя володіє акціями, наприклад британської компанії, які торгуються на фондовому ринку США, через одного з великих міжнародних брокерів?

І взагалі, чи можна поділити ці акції в українському суді? Для отримання відповіді на це питання потрібно зрозуміти де зберігаються акції одного з подружжя та чи є у справі іноземний елемент.

У більшості випадків, акції куплені на фондовому ринку США через брокера зберігаються в депозитарній установі в США. У такому випадку, при поділі цих акцій в українському суді, справа буде обтяжена іноземним елементом, тому що обʼєкт правовідносин буде знаходитися на території іноземної держави. Разом з тим, в Україні діє кілька банків чи інших фінансових установ, які виступають як брокери або у партнерстві з брокерами дозволяють українцям купувати акції іноземних компаній, які «заведені» в Україну. У цьому випадку куплена одним з подружжя акція зберігається в депозитарній установі в Україні. При поділі таких акцій в суді справа не буде обтяжена іноземним елементом, тому що обʼєкт правовідносин, тобто майно, яке ділиться, знаходиться в Україні. Отже, український суд може без проблем поділити такі акції між подружжям.

Незважаючи на обмежені можливості купувати акції в Україні, досі більш популярним залишається купівля акцій публічних компаній через великих міжнародних брокерів, наприклад Interactive Brokers. Коли акції купують через Interactive Brokersвони зберігаються в США, тобто при поділі цих акцій в українському суді справа буде обтяжена іноземним елементом. Виникає логічне запитання, чи має український суд юрисдикцію у вирішенні такого спору і право якої країни має застосовувати компетентний суд?

Оскільки між Україною та США чи Україною та Великою Британією немає двосторонніх договорів, які б регулювали цю проблематику, то потрібно керуватися Законом України «Про міжнародне приватне право».

Стосовно юрисдикції

Український суд може розглядати справу про поділ між подружжям акцій, які зберігаються за кордоном, якщо відповідач має  в Україні місце проживання або місцезнаходження, або рухоме чи нерухоме майно, на яке можна накласти стягнення, або якщо сторони спору одружувалися в Україні (п. 2, 7 ч. 1 ст. 76 Закону України «Про міжнародне приватне право»).

Стосовно застосовуваного права

Якщо подружжя не домовилися про право, яке має застосовуватися до спору про поділ майна між ними, то до такого спору має застосовуватися закон держави громадянства подружжя. Тобто якщо обоє з подружжя є громадянами України, то до спору про поділ між ними акцій іноземних компаній має застосовуватися українське право. Але, якщо подружжя має різне громадянства, наприклад, дружина – польське, а чоловік – українське, то до описаного спору має застосовуватися право держави, у якій подружжя мало останнє спільне місце проживання (ст.ст. 60, 61 Закону України «Про міжнародне приватне право»).

Тепер ми знаємо, що акції публічної іноземної компанії, навіть якщо вони зберігаються в США, можна поділити в українському суді за певних обставин. Але, просто подати позов про поділ майна подружжя недостатньо. Потрібно ідентифікувати тип та кількість акцій, які підлягають поділу, а також обрати спосіб захисту своїх прав, і визначити вартість спірних акцій.

Процесуальні проблеми

Як визначити тип і кількість акцій, якщо ваш чоловік/дружина приховують цю інформацію в процесі поділу майна подружжя?

На жаль, на відміну від західних юрисдикцій, в українському судовому процесі поділу майна подружжя відсутній такий етап як розкриття всіх доходів, активів, інших фінансових ресурсів сторін спору (full disclosure). У звʼязку з цим, щоб отримати інформацію про все шлюбне майно потрібно немало попрацювати.

Перший спосіб – це звернення із адвокатським запитом до другого з подружжя із вимогою надати інформацію про тип та кількість акцій на його рахунках, а також копії підтверджувальних документів. У випадку ненадання інформації на адвокатський запит, варто звернутися до суду із клопотання про витребування доказів у відповідача. Хоча такий спосіб не гарантує бажаного результату. Відповідач може заявити про неможливість надання таких доказів через втрату доступу до облікового запису у застосунку брокера або взагалі заперечувати наявність у нього/неї акцій. Крім того, навіть якщо відповідач надасть певну інформацію, то позивач ніяк не зможе перевірити повноту та актуальність цієї інформації.

Для того, щоб отримати всю інформацію необхідно звертатися до брокера.

В угоді користувача згаданої раніше «Interactive Brokers» вказано, що в рамках програми запобіганню відмиванню коштів компанія збирає, верифікує та зберігає інформацію про кожну особу, яка відкриває рахунок. Також у цій угоді зазначено, що інформація про користувача може бути розкрита державним органам та третім особам коли це обґрунтовано необхідно, зокрема для цілей позовної заяви (юридичного захисту права).

Тому найбільш ефективним способом отримання інформації про акції вашого партнера є звернення українського суду в порядку ст. 498 Цивільного процесуального кодексу України з відповідним судовим дорученням до іноземного суду для отримання доказів у відповідній країні. Звичайно це не швидкий шлях, але тільки так ви зможете отримати гарантовану, повну інформацію про акції вашого партнера на рахунку певного іноземного чи міжнародного брокера.

Як визначити вартість акцій?

Поговоримо конкретно про вартість акцій публічних компаній, які торгуються на іноземних фондових ринках. Відомо, що Джефф Безос розлучився в січні 2019 року і його дружина отримала 4 відсотки акцій Amazon inc. Так от, сукупна вартість цих чотирьох відсотків акцій відрізнялася між 02.01.2019 і 03.01.2019 на майже два з половиною мільярди доларів. Тобто вартість акцій на фондових ринках може бути надзвичайно волатильною, та змінюватися на кілька відсотків чи більше протягом дня.

То ж як визначити вартість акцій для цілей судового процесу?

Якщо подружжя ділить акції в натурі у рівних частках, то вартість акцій не є визначальною для вирішення спору про поділ майна подружжя. Але, якщо позивач просить присудити акції одному з подружжя, а іншому в рахунок цього присудити інше майно, наприклад нерухомість, тоді вартість акцій має визначальне значення. Адже Сімейний кодекс стверджує, що частки подружжя у спільному майні є рівними. Цей принцип також має зберігатися при поділі майна подружжя. Наприклад, якщо під час поділу майна чоловіку дістається квартира, яка коштує 100 000 $, а дружині акції, які коштують 50 000 $, то чоловік зобовʼязаний компенсувати дружині 25 000 $.

Сімейний кодекс чи інші акти законодавства не встановлюють станом на який момент має визначатися вартість спірного майна, але Пленум Верховного Суду України у постанові від 21 грудня 2007 року № 11 зазначив: «вартість майна, що підлягає поділу, визначається за погодженням між подружжям, а при недосягненні згоди – виходячи з дійсної його вартості на час розгляду справи». На жаль, у цій постанові не конкретизовано, що саме слід вважати часом розгляду справи: час подання позовної заяви, час проведення відповідної експертизи чи подання доказу, який підтверджує вартість, або, можливо, час винесення судового рішення.

Також Велика Палата Верховного Суду нещодавно висловила правовий висновок про те, що вартість спірного майна має визначатися станом на дату предʼявлення позовних вимог, тобто на дату подання позову до суду (постанова ВП ВС від 10 квітня 2024 року у справі № 760/20948/16-ц). Така позиція видається розумною і здатна забезпечити певну прагматичність судового розгляду справ про поділ майна подружжя.

Сама методика визначення вартості акцій публічної компанії доволі очевидна, адже вартість формується на відкритому фондовому ринку. Таким чином, для визначення вартості спірних акцій можна користуватися сайтом того ж брокера, через який купувалися акції. На всіх таких сайтах є графік вартості акції, на якому ретроспективно можна побачити вартість акції на певну дату (див. зображення 1). Такі дані можуть бути покладені в основу звіту про оцінку майна та подані до суду як доказ.

Зображення 1/ Джерело: https://www.marketwatch.com/investing/stock/ibkr

Виконання рішення про поділ майна, за яким акції публічної іноземної компанії переходять від одного з подружжя до іншого

Отримати рішення суду про поділ акцій між подружжям недостатньо, його ще потрібно виконати. Проблема в тому, що акції зберігаються на рахунку брокера в депозитарній установі, а не на особистому рахунку одного з подружжя. Таким чином, щоб змусити брокера здійснити переказ акцій на рахунок, відкритий на імʼя позивача, потрібна або певна вказівка відповідача або звернення до суду, в юрисдикції якого знаходиться брокер, для визнання та виконання рішення українського суду. У випадку коли між Україною та іноземною державою немає договору про визнання та виконання рішень судів, цей процес може бути утрудненим.

Як вже було згадано, між Україною та США, і Україною та Великою Британією немає двостороннього договору про надання правової допомоги у цивільних справах. Крім того, Велика Британія та США не підписали Гаазьку конвенцію про виконання судових рішень 2019 року, яка набула чинності 01 вересня 2023 року для країн ЄС та України.

Таким чином, питання визнання та виконання рішення іноземного суду в США та Британії визначається внутрішнім регулюванням цих країн з урахуванням принципу взаємності. До прикладу, в Британії для визнання та виконання рішення українського суду діє так званий «режим загального права». Англійський суд при визнанні рішення українського суду перевіряє, чи є рішення остаточним і обов’язковим до виконання та чи має воно компенсаційний, а не каральний характер. Суд також перевіряє, чи не суперечить рішення належній правовій процедурі та публічному порядку.

Після того як рішення буде визнано в іноземній країні (США, Великій Британії) позивач зможе використовувати національні юридичні засоби примусового виконання рішення суду в цій країні.

Судова практика

У Єдиному реєстрі судових рішень України фактично немає рішень про поділ між подружжям акцій іноземних компаній. Разом з тим, у реєстрі є безліч рішень про поділ між подружжям акцій український акціонерних товариств.

Що стосується звичайних справ про поділ акцій між подружжям у США, коли мова не йде про мільярдні статки, то зазвичай суд США присуджує акції тому з подружжя, хто є номінальним власником. У такому випадку другий з подружжя отримує грошову компенсацію вартості його частини акцій, визначену станом на дату поділу майна. Інший поширений варіант – це поділ акцій в натурі між подружжям. При поділі акцій в натурі, залежно від законодавства штату, суди ділять акції у рівних частках або пропорційно до вкладу кожного з подружжя.

Висновки

Акції іноземних публічних компаній за загальним правилом належать до спільного сумісного майна подружжя. Сьогодні інвестиція одним з подружжя шлюбних коштів у акції іноземний публічних компаній може бути, або вже є, одним зі способів приховування коштів при поділі спільного майна подружжя. За аналогією з криптовалютами, акції іноземних публічних компаній, куплені через великого міжнародного брокера, дуже легко приховати та важко знайти. Адже їх не можна просто побачити у одному з державних реєстрів, як, наприклад, право власності на нерухоме майно. Разом з тим, за умови, що той з подружжя, хто ініціює поділ майна, має хоча б якусь інформацію про володіння партнером акціями іноземних компаній, тоді можливість відшукати ці акції є, але це все ще дуже важко.

Потенційним варіантом виходу з такої ситуації є введення в Україні процедури розкриття подружжям інформації про всі свої активи, пасиви, та джерела доходу під час розгляду судової справи (full disclosure). Звісно для того, аби така процедура ефективно працювала має бути впроваджено інститут відповідальності за ненадання чи неповне надання інформації суду. Крім того, порушення цієї процедури очевидно має бути підставою для перегляду судового рішення за нововиявленими обставинами.

Також як ідея використання «best practices» західних юрисдикцій – є зміст внести зміни до Сімейного кодексу України. А саме, варто передбачити, що при прийнятті рішення про поділ майна подружжя суду потрібно враховувати тривалість шлюбу сторін судового процесу. Така норма сприятиме більш справедливому поділу благ і зобовʼязань при поділі майна подружжя.

А поки змін до законодавства не внесено, адвокатам у справах про поділ між подружжям акцій іноземних публічних компаній доведеться набувати навичок приватного детектива та заглиблюватися у процесуальні особливості справ з іноземними елементами….